Tài khoản chính thức của Anli đã ra mắt [Cột Anli]，Về đầu tư nước ngoài、Đầu tư xuyên biên giới、Phá sản và tổ chức lại、Sở hữu trí tuệ、Tài chính và Thuế、Bảo vệ dữ liệu、Thị trường vốn、Văn phòng gia đình、Tài chính ngân hàng、Tội phạm、Những điểm nóng mà các doanh nghiệp, tổ chức trong lĩnh vực vốn cổ phần tư nhân và các lĩnh vực khác nên tập trung vào、Điểm đau、Câu hỏi khó，Hiệp hội Luật sư Anli kết hợp sự tích lũy chuyên môn vững chắc và kinh nghiệm thực tế phong phú trong các lĩnh vực liên quan，Đưa ra những gợi ý tư duy, nghiên cứu và hướng dẫn vừa có giá trị lý luận vừa có ý nghĩa thực tiễn，Để cung cấp cho bạn dịch vụ kịp thời、Hướng dẫn phương pháp rõ ràng, thực tế và hỗ trợ chuyên nghiệp。Mời mọi người tiếp tục chú ý nhé。

trích dẫn Từ

Ngày 1 tháng 1 năm 2020，“Luật Đầu tư nước ngoài” và các văn bản hướng dẫn thi hành (gọi chung là “Luật Đầu tư nước ngoài”) được thi hành đồng thời，Bãi bỏ ba luật đầu tư nước ngoài ban đầu，Ba phương pháp trong một，Mở hệ thống giám sát đầu tư nước ngoài của Trung Quốc 2.0 thời đại。Theo hệ thống giám sát đầu tư nước ngoài mới，Hình thức tổ chức của trò chơi sòng bạc trong công ty、Cơ cấu quản trị、Quy tắc hoạt động và các khía cạnh khác phải tuân thủ quy định của "Luật công ty"，Tuy nhiên, có thể điều chỉnh dần trong vòng 5 năm kể từ ngày Luật Đầu tư nước ngoài có hiệu lực。

29/12/2023，“Luật công ty” mới được ban hành，Sẽ có hiệu lực từ ngày 1 tháng 7 năm 2024。Vì doanh nghiệp có vốn nước ngoài “gặp phải” “Luật công ty” mới，Dành cho trò chơi sòng bạc chưa thực hiện điều chỉnh theo Luật Đầu tư nước ngoài và Luật Công ty hiện hành，Cơ cấu quản trị và các khía cạnh khác cần hoàn tất quá trình chuyển đổi trực tiếp từ ba luật đầu tư nước ngoài ban đầu sang "Luật công ty" mới。Về cách trò chơi sòng bạc có thể chuyển đổi thuận lợi sang mô hình "Luật doanh nghiệp" mới、Luật Công ty mới mang lại cơ hội và thách thức gì cho trò chơi sòng bạc，Về những vấn đề doanh nghiệp có vốn nước ngoài quan tâm hơn，Chúng ta sẽ tiến hành thảo luận sơ bộ thông qua loạt bài viết。Bài viết này là bài thứ hai trong loạt bài，Sẽ thảo luận những vấn đề chính cần cân nhắc khi liên doanh Trung-nước (“Liên doanh Trung-nước ngoài”) chuyển đổi phương thức theo Luật Công ty mới trong những tháng cuối của giai đoạn chuyển tiếp 5 năm。

1. trò chơi sòng bạcgoài “đặc sắc”

trò chơi sòng bạc được chia thành ba loại theo hệ thống giám sát đầu tư nước ngoài ban đầu，Bao gồm liên doanh Trung-nước ngoài、Doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài và doanh nghiệp hợp tác Trung-nước ngoài[1]，Được thành lập dựa trên luật đầu tư nước ngoài tương ứng。Trong số ba loại hình doanh nghiệp có vốn nước ngoài，Điều kiện thành lập liên doanh Trung-nước linh hoạt nhất，Cũng đặc biệt nhất，Nó được thành lập theo "Luật doanh nghiệp liên doanh Trung-nước ngoài" và các quy định thi hành nhằm thu hút các nhà đầu tư nước ngoài cung cấp kinh phí hoạt động。Nhưng dựa trên quan sát thực tế，Loại hình doanh nghiệp có vốn nước ngoài này có số lượng ít nhất。Sự khác biệt chính giữa doanh nghiệp hợp tác Trung-nước ngoài và trò chơi sòng bạc khác，Được phản ánh ở các khía cạnh sau:

Đầu tiên，Về hình thức tổ chức，trò chơi sòng bạcgoài linh hoạt hơn，Mặc dù trên thực tế hầu hết các công ty đều áp dụng hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn，Nhưng hình thức tổ chức cũng có thể là một thực thể không có tư cách pháp nhân。

Thứ hai，Ở chế độ co-op，Phía Trung Quốc và phía nước ngoài lần lượt đưa ra các điều kiện hợp tác，Có thể là tiền mặt、đối tượng thực tế、Quyền sử dụng đất, v.v.，Trên thực tế, Trung Quốc thường đưa ra quyền sử dụng đất làm điều kiện hợp tác，Bên nước ngoài cung cấp vốn làm điều kiện hợp tác。Trong những thỏa thuận hợp tác tương đối điển hình của các liên doanh Trung-nước được thành lập từ những ngày đầu，Toàn bộ vốn đăng ký sẽ do đối tác nước ngoài huy động、Đầu tư，Các điều kiện hợp tác do Trung Quốc đưa ra sẽ không được đánh giá và chuyển đổi thành vốn đăng ký。Về mặt lý thuyết，Các đối tác không phải là “cổ đông” theo nghĩa của Luật Công ty。Tương ứng với thỏa thuận hợp tác này，Đó là sự “khác biệt” của trò chơi sòng bạcgoài trong đăng ký thông tin doanh nghiệp。Lấy một trò chơi sòng bạcgoài trong Hệ thống công khai thông tin tín dụng doanh nghiệp quốc gia làm ví dụ:

Trong thông tin đăng ký bên trên，Một công ty ở Thượng Hải với tư cách là bên Trung Quốc được liệt kê là cổ đông，Nhưng số vốn đăng ký、Số vốn góp thực tế bằng 0，Nhưng nó bao gồm thời gian và phương thức góp vốn có vẻ mâu thuẫn (tức là quyền sử dụng đất)、Thông tin “đáng kinh ngạc”。

Lại nữa，Các bên hợp tác phân phối thu nhập hoạt động theo thỏa thuận、Chia lỗ，Thậm chí còn cho phép đối tác nước ngoài thu hồi vốn đầu tư trước，Cho phép bên Trung Quốc thu hồi toàn bộ tài sản còn lại trong quá trình thanh lý。Điều này phù hợp với việc cấm cổ đông rút vốn theo quy định của Luật Công ty、Việc phân chia tài sản còn lại theo tỷ lệ góp vốn khi thanh lý cũng không nhất quán。

Giai đoạn chuyển tiếp 5 năm đối với trò chơi sòng bạc sắp kết thúc vào ngày 31/12/2024，Có tính đến các thỏa thuận đặc biệt dành cho doanh nghiệp hợp tác Trung-nước ngoài，Việc chuyển đổi chế độ theo "Luật Công ty" mới sẽ phức tạp hơn，Có thể liên quan đến hình thức tổ chức、Nhiều điều chỉnh về cơ cấu vốn sở hữu và cơ cấu quản trị。

II. Điều chỉnh hình thức tổ chức của trò chơi sòng bạcgoài

Như đã đề cập ở trên，Liên doanh Trung-nước ngoài được thành lập có thể là một công ty có tư cách pháp nhân Trung Quốc hoặc một thực thể không có tư cách pháp nhân Trung Quốc。Nếu sau này，Hình thức tổ chức cần được điều chỉnh cho phù hợp với yêu cầu của Luật Đầu tư nước ngoài。Theo "Về việc thực hiện< do Cục Quản lý Nhà nước về Điều tiết Thị trường ban hành ngày 28 tháng 12 năm 2019;Luật đầu tư nước ngoàiThông báo thực hiện đăng ký trò chơi sòng bạc，Doanh nghiệp liên doanh Trung-nước ngoài được thành lập theo Luật Doanh nghiệp liên doanh Trung-nước ngoài không có tư cách pháp nhân，Cần điều chỉnh hình thức tổ chức，Bạn có thể đăng ký chuyển đổi thành đối tác trong giai đoạn chuyển tiếp 5 năm。Do đó，Các đối tác liên quan cần ký thỏa thuận hợp tác theo quy định của Luật Doanh nghiệp hợp danh，Các doanh nghiệp hợp tác Trung-nước ngoài có liên quan cần chuyển đổi thành quan hệ đối tác[2]。

3. Điều chỉnh cơ cấu vốn của doanh nghiệp hợp tác Trung - nước ngoài

Như đã đề cập ở trên，trò chơi sòng bạcgoài bị ràng buộc bởi các điều kiện hợp tác do mỗi đối tác cung cấp，Không bắt buộc mỗi bên phải "góp vốn"。Kết quả là, mặc dù trên thực tế đối tác Trung Quốc đã được đăng ký là cổ đông，Nhưng không thể tính tỷ lệ vốn chủ sở hữu tương ứng dựa trên các điều kiện hợp tác được cung cấp，Tỷ lệ vốn chủ sở hữu được hiển thị bằng 0 trong thông tin đăng ký。Nói một cách rộng rãi, cơ cấu sở hữu là một phần của cơ cấu quản trị，Tình huống đặc biệt này cần được điều chỉnh đồng thời khi hoàn thiện hình thức tổ chức và cơ cấu quản trị công ty theo đúng "Luật công ty" mới。Hoàn thành những điều chỉnh trên không hề dễ dàng，Bạn cần trả lời ba câu hỏi sau:

（1）Từ góc độ định tính，Đối tác Trung Quốc có tỷ lệ vốn chủ sở hữu bằng 0 nhưng được liệt kê là cổ đông có phải là cổ đông của trò chơi sòng bạcgoài hay không？

（2）Nếu đối tác Trung Quốc là cổ đông của trò chơi sòng bạcgoài，Cách xác định tỷ lệ vốn chủ sở hữu？

（3）Làm thế nào để điều chỉnh tỷ lệ vốn chủ sở hữu trong thực tế?

Đối tác Trung Quốc có phải là cổ đông không

Đối tác Trung Quốc được đăng ký là cổ đông trong thông tin đăng ký liên doanh Trung-nước ngoài，Thực tế này là cơ sở thuận lợi để xác định danh tính cổ đông，Nhưng xét đến tỷ lệ vốn chủ sở hữu bằng 0，Không đủ cơ sở thực tế。Do đó，Trên thực tế, các thỏa thuận khác cần được kết hợp với việc xác định cổ đông，Đặc biệt, liệu đối tác Trung Quốc có thực sự được hưởng các quyền liên quan mà cổ đông công ty thường được hưởng theo Luật Công ty hay không，Đánh giá toàn diện。Cụ thể，Từ góc độ quyền tham gia và quyền kinh tế của cổ đông，Đối tác Trung Quốc có bổ nhiệm giám đốc theo thẩm quyền của công ty hay không、Người điều hành được đề cử、Việc tham gia vào các quyết định kinh doanh của liên doanh Trung-nước ngoài và liệu có thu được thu nhập đầu tư từ hoạt động của liên doanh hay không đều là những cân nhắc để xác nhận danh tính của cổ đông。

Trong hành nghề tư pháp，Trong những năm gần đây, nhiều quyết định của tòa án[3] cũng ủng hộ quyết định trên，Tức là khi tỷ lệ sở hữu của đối tác Trung Quốc bằng 0，Vì đối tác Trung Quốc bổ nhiệm giám đốc、Tham gia vào công việc quản lý hàng ngày của doanh nghiệp, v.v. và do đó được coi là được hưởng quyền cổ đông，Và dựa vào đó, danh tính cổ đông của đối tác Trung Quốc đã được xác nhận。

Xác định tỷ lệ vốn chủ sở hữu

Sau khi xác nhận danh tính cổ đông đối tác Trung Quốc，Làm thế nào để điều chỉnh cơ cấu vốn của liên doanh Trung-nước để phản ánh tỷ lệ vốn chủ sở hữu của đối tác Trung Quốc là vấn đề cấp bách và khó khăn hơn cần được giải quyết。"Luật Công ty" hiện hành、"Luật công ty" mới cho phép cổ đông thanh toán bằng hiện vật、Quyền sử dụng đất, định giá và đầu tư tài sản phi tiền tệ khác，Nhưng phải đáp ứng hai điều kiện: (1) Tài sản phi tiền tệ liên quan có thể được định giá bằng tiền；(2) Tài sản phi tiền tệ liên quan có thể được chuyển nhượng theo quy định của pháp luật。Vậy，Về cơ bản，Trong liên doanh Trung-nước ngoài, việc đối tác cung cấp tài sản phi tiền tệ làm điều kiện hợp tác không khác với phương thức đầu tư được quy định trong "Luật công ty"。Tuy nhiên, vì lý do lịch sử, một số trò chơi sòng bạcgoài chưa đánh giá tài sản phi tiền tệ (chủ yếu là các điều kiện hợp tác do phía Trung Quốc đưa ra)、Giá cả và bao gồm trong vốn đăng ký，Việc thiếu hành vi này dẫn đến sự sai lệch giữa cơ cấu vốn đăng ký của liên doanh Trung-nước với vốn góp và thanh toán thực tế của liên doanh，Trong thông tin đăng ký công ty, đối tác Trung Quốc mô tả ở trên được đăng ký là cổ đông、Nhưng tỷ lệ sở hữu bằng 0。

Về mặt lý thuyết，Liên doanh Trung-nước ngoài nên tham khảo quy định của "Luật công ty" khi điều chỉnh cơ cấu vốn chủ sở hữu，Đánh giá và định giá khoản đầu tư vật chất，Xác định vốn đăng ký và số vốn góp của các cổ đông trên cơ sở này。Xét rằng đối tác Trung Quốc thường là doanh nghiệp nhà nước，Điều kiện hợp tác đưa ra chủ yếu là quyền sử dụng đất，Dưới nền tảng này, đánh giá tài sản nhà nước theo các điều kiện hợp tác được cung cấp、Giá cả là một liên kết cần thiết。Nhưng trên thực tế，Đánh giá các điều kiện hợp tác được cung cấp từ nhiều năm trước、Giá cả，Có một số trở ngại kỹ thuật trong việc hoàn tất việc xác nhận, điều chỉnh danh tính cổ đông và tỷ lệ vốn cổ phần của các bên trong liên doanh Trung-nước ngoài。

Đánh giá và định giá

Giả sử rằng các điều kiện hợp tác do đối tác Trung Quốc cung cấp đáp ứng các yêu cầu của Luật Công ty thì khoản đầu tư bằng hiện vật có thể được định giá và chuyển nhượng，Không dễ để đánh giá các điều khoản hợp tác được đưa ra từ nhiều năm trước，Cần xem xét ngày cơ sở đánh giá、Phương pháp đánh giá、Giám sát tài sản nhà nước và các công nghệ khác、Vấn đề về tuân thủ。Lấy quyền sử dụng đất mà Trung Quốc thường đưa ra làm điều kiện hợp tác làm ví dụ，Sự phát triển nhanh chóng của nền kinh tế Trung Quốc trong vài thập kỷ qua，Giá trị đất cũng ngày càng tăng，Khi thẩm định quyền sử dụng đất，Sẽ có sự khác biệt rất lớn về giá trị được đánh giá dựa trên ngày cung cấp điều kiện hoặc ngày đánh giá。

Trả lời của Cục Đất đai Quốc gia năm 1996 về các vấn đề liên quan đến đầu tư quyền sử dụng đất của liên doanh Trung-nước ngoài [4] yêu cầu rõ ràng，"Số tiền đầu tư bằng quyền sử dụng đất làm đầu tư，Phải tuân theo các quy định quốc gia có liên quan，Đã được cơ quan thẩm định có đủ năng lực thẩm định đất thông qua việc thẩm định đất đai，Giá được xác định theo giá thị trường khi giao đất”，Tức là dùng quyền sử dụng đất để góp vốn vào vốn đăng ký của liên doanh Trung-nước，Giá phải được xác định theo giá thị trường khi nhận đất。Các vấn đề kỹ thuật mới phát sinh từ việc này，Cơ quan định giá có thể đánh giá quyền sử dụng đất được cấp từ hàng chục năm trước không và dùng phương pháp nào để đánh giá tương đối công bằng và hợp lý？Kết quả thẩm định theo giá thị trường khi giao đất có đáp ứng yêu cầu định giá tài sản nhà nước hay không？

Đăng ký thay đổi tăng vốn

Giả sử việc định giá nêu trên khả thi về mặt kỹ thuật và đáp ứng yêu cầu định giá tài sản nhà nước，Điều chỉnh tỷ lệ vốn chủ sở hữu của các đối tác trong liên doanh Trung-nước dựa trên giá trị được định giá、Khi đăng ký thay đổi vốn chủ sở hữu, bạn cũng cần vượt qua một số khó khăn trong việc thu xếp đăng ký。Cũng lấy quyền sử dụng đất làm ví dụ，Thông thường，Sau khi Trung Quốc đưa ra điều kiện hợp tác，trò chơi sòng bạcgoài trở thành chủ sở hữu thực tế và danh nghĩa của quyền sử dụng đất，Giấy chứng nhận quyền sử dụng đất、Các công trình trên đất được đăng ký đứng tên trò chơi sòng bạcgoài。Điều này gây ra hai vấn đề，Khi liên doanh Trung-nước ngoài đã sở hữu quyền sử dụng đất liên quan，Cách đối tác Trung Quốc hoàn thành khoản đầu tư bằng hiện vật？Nếu đối tác Trung Quốc không thể góp vốn，Cách tăng vốn đăng ký của liên doanh Trung-nước ngoài để phản ánh tỷ lệ vốn chủ sở hữu của đối tác Trung Quốc được xác định dựa trên quy trình định giá được mô tả ở trên？

Tính đến thời điểm hiện tại，Cho dù đó là quy định của pháp luật hay mức độ giám sát thực tế của Cục Giám sát thị trường，Không ai trong số họ đưa ra hướng dẫn về cách giải quyết vấn đề cơ cấu vốn của liên doanh Trung-nước do lịch sử gây ra。Đối với các liên doanh Trung-nước ngoài có tỷ lệ “vốn sở hữu” của đối tác Trung Quốc bằng 0 và cần hoàn thành việc điều chỉnh cơ cấu quản trị trong vòng 7 tháng tới，Cần đưa việc điều chỉnh cơ cấu quản trị, trong đó có cơ cấu sở hữu vào chương trình nghị sự càng sớm càng tốt。

Thực hành tư pháp cung cấp các giải pháp tham khảo cho vấn đề này。Trong (2020) Quảng Đông 08 Minzhong Trường hợp số 2248，Đối tác Trung Quốc cấp quyền sử dụng đất，Nhưng đầu tư vào hệ thống đăng ký của Cục Giám sát thị trường là con số 0；Tòa án địa phương xác nhận tư cách cổ đông của đối tác Trung Quốc trong phán quyết cuối cùng và xác nhận tỷ lệ sở hữu cổ phần của hai đối tác là cổ đông dựa trên tỷ lệ phân chia lợi nhuận được các đối tác Trung Quốc và nước ngoài thỏa thuận trong thỏa thuận hợp tác và điều lệ liên kết。Nhưng thông tin công khai được hiển thị，Doanh nghiệp hợp tác có liên quan chưa hoàn tất việc đăng ký thay đổi vốn chủ sở hữu theo quyết định của tòa án；Mặc dù chưa rõ lý do cụ thể，Tuy nhiên, phương pháp xác nhận tỷ lệ vốn chủ sở hữu của đối tác Trung Quốc thông qua kênh tư pháp không phải là "con đường bằng phẳng"。

IV. Điều chỉnh cơ cấu quản trị của doanh nghiệp hợp tác Trung - nước ngoài

Cơ cấu quản trị của trò chơi sòng bạcgoài rất giống với cơ cấu quản trị của liên doanh Trung-nước ngoài，Không họp cổ đông，Áp dụng cơ cấu quản trị hai cấp，Bao gồm Hội đồng quản trị[5] và Ban quản lý，Hội đồng quản trị là cơ quan có thẩm quyền cao nhất，Thẩm quyền ra quyết định，Nó hoàn toàn khác với cơ cấu quản trị doanh nghiệp “ba họp một lớp” theo “Luật Công ty”。Giống như liên doanh Trung-nước ngoài，

(1) Hội đồng quản trị của trò chơi sòng bạcgoài đảm nhận chức năng kép là đại hội đồng cổ đông và hội đồng quản trị theo Luật Công ty ở một mức độ nào đó；

(2) Giám đốc trò chơi sòng bạcgoài do cổ đông trực tiếp bổ nhiệm，Thay vì được đại hội đồng cổ đông bầu ra，Giám đốc cũng có danh tính cạnh tranh，Tức là đồng thời là đại diện cổ đông và giám đốc công ty；

(3) Một số vấn đề lớn liên quan đến hoạt động liên doanh，Nếu Điều khoản của Hiệp hội được sửa đổi、Giải thể doanh nghiệp、Tăng hoặc giảm vốn đăng ký, v.v.，Yêu cầu sự nhất trí biểu quyết của các giám đốc tham dự cuộc họp hội đồng quản trị。

Dựa trên mức độ tương đồng cao này，Để điều chỉnh cơ cấu quản trị của liên doanh Trung-nước ngoài, vui lòng tham khảo bài viết "Doanh nghiệp có vốn nước ngoài gặp phải thời đại mới" của chúng tôi xuất bản ngày 17 tháng 5 năm 2024<Luật công ty: Phân tích việc điều chỉnh cơ cấu quản trị của liên doanh Trung-nước ngoài trong "Những cân nhắc quan trọng về việc điều chỉnh cơ cấu quản trị của liên doanh Trung-nước ngoài"。Thật đáng để giải thích，Các liên doanh Trung-nước ngoài cần đặc biệt cân nhắc các vấn đề sau khi điều chỉnh cơ cấu quản trị:

(1) Phân chia quyền hạn của hội đồng quản trị liên doanh Trung-nước ngoài，Tức là dựa trên đại hội cổ đông trong "Luật công ty" mới、Phân phối lại quyền hạn theo luật định của hội đồng quản trị thành quyền hạn của ban giám đốc trong các điều khoản ban đầu của hiệp hội；

(2) Thiết kế lại cơ chế biểu quyết trên cơ sở hiệu lực thực chất phù hợp với sự sắp xếp trong điều lệ ban đầu；

(3) Sự cần thiết của việc thành lập Ban kiểm soát.

5. Kết luận

Vì lý do lịch sử，Hình thức tổ chức trò chơi sòng bạcgoài、Có một số đặc thù nhất định trong cơ cấu cổ phần，Khác biệt đáng kể so với hai loại hình doanh nghiệp có vốn nước ngoài còn lại。Do chưa có quy định pháp luật và hướng dẫn thực hiện，Liên doanh Trung-nước ngoài cần vượt qua một số trở ngại kỹ thuật nhất định để điều chỉnh hoàn toàn cơ cấu quản trị, bao gồm cả cơ cấu vốn sở hữu, theo Luật Công ty mới，Con đường “chuyển hóa” thành công còn dài và khó khăn。Giai đoạn chuyển tiếp 5 năm chỉ là thoáng qua，Việc các trò chơi sòng bạcgoài chưa hoàn thành các điều chỉnh tương ứng để hoàn thành quá trình "chuyển đổi" chỉ trong vài tháng là khá khó khăn，Nên bắt đầu công việc liên quan càng sớm càng tốt，Để tránh rơi vào tình thế lúng túng không thể giải quyết các vấn đề đăng ký khác và bị cơ quan đăng ký công khai。

●Tài liệu tham khảo (vui lòng cuộn lên xuống để tham khảo):

[1]Bài viết này bàn về trò chơi sòng bạc trong khuôn khổ Luật Công ty mới，Hợp tác không liên quan đến đầu tư nước ngoài。

[2]Vì bài viết này tập trung vào tác động của "Luật Công ty" mới đối với trò chơi sòng bạc，Không thảo luận thêm về cách chuyển đổi doanh nghiệp hợp tác Trung-nước thành đối tác。

[3]Để biết chi tiết, vui lòng tham khảo (2019) Bản án Bắc Kinh 03 Minzhong số 5278 và (2019) Bản án Quảng Đông 01 Minzhong số 18907。

[4]Tất cả cơ sở dữ liệu pháp lý đều cho thấy phê duyệt hiện có hiệu lực.

[5]Nếu hình thức tổ chức của trò chơi sòng bạcgoài là cá nhân chưa có tư cách pháp nhân，Thì cơ quan có thẩm quyền cao nhất là cơ quan đồng quản lý。

* Luật sư Huang Shuhan cũng đóng góp cho bài viết này.